劳动者未签订书面劳动合同,可主张二倍工资赔偿,但需满足特定条件并有时效限制。
问一个不签合同2倍工资的问题,怎么办:
在现代职场中,劳动合同是保障劳动者权益的重要法律文件,有些用人单位可能会试图通过不签订书面劳动合同来规避法律责任,如果遇到这种情况,劳动者应该如何应对?本文将详细解答这一问题,并提供相关建议。
一、未签劳动合同二倍工资的两种情况
根据《劳动合同法》第八十二条规定,“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的,应当向劳动者每月支付二倍的工资”,该法条包含以下两种情况:
1、劳动者入职一个月内未签订劳动合同:这种情况下,除非未签劳动合同的过错不在用人单位,否则用人单位应当向劳动者每月支付二倍的工资。
2、劳动合同期满后未及时续签:关于这种情况是否适用二倍工资罚则,实践中有不同观点,主流意见认为,如果劳动合同期满后双方继续工作,但未及时续签劳动合同,用人单位仍需支付二倍工资。
二、未签劳动合同二倍工资的举证
如果用人单位未与劳动者在一个月内签订劳动合同,劳动者申请劳动仲裁主张二倍工资差额时,需要举证证明事实劳动关系的存在,以下是一些常见的证据类型:
1、录用通知书、录用时与人事沟通的聊天记录;
2、工作证、工服;
3、工资支付凭证;
4、社保缴费记录;
5、微信工作群聊天记录;
6、上下班考勤打卡视频录像、门禁卡;
7、其他劳动者的证言。
从用人单位角度,除非能够证明已实际签署书面劳动合同,否则只能从两个角度去应对:其一,证明未签书面劳动合同的过错不在用人单位;其二,争取少赔,例如举证证明一个更低的二倍工资差额赔偿基数。
三、未签劳动合同二倍工资差额的性质与仲裁时效
未签劳动合同二倍工资差额是属于劳动者的劳动报酬,还是属于对用人单位的惩罚?这个二倍工资差额的性质问题直接关系到仲裁时效问题。
根据《中华人民共和国调解仲裁法》第27条规定,劳动争议申请仲裁的时效期间为一年,从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算,劳动关系存续期间因拖欠劳动报酬发生争议的,劳动者申请仲裁不受本条第一款规定的仲裁时效期间的限制,劳动关系终止的,应当自劳动关系终止之日起一年内提出。
二倍工资中的一倍是劳动者应得的劳动报酬,适用特殊时效;另外一倍(差额部分)则不属于劳动报酬范畴,受一年的仲裁时效限制。
四、未签劳动合同二倍工资的计算基数
未签订劳动合同的二倍工资的计算基数是应发工资还是实发工资?是否包括加班加点工资、奖金、津贴和补贴?对此,还没有全国统一的规定,不过有些地方对此有规定,用人单位应当按照单位所在地的规定处理,以下是部分地区的规定:
1、广东地区:《广东省高级人民法院、广东省劳动人事争议仲裁委员会关于审理劳动人事争议案件若干问题的座谈会纪要》第14条规定,二倍工资差额的计算基数为劳动者当月应得工资,但不包括以下两项:支付周期超过一个月的劳动报酬,如季度奖、半年奖、年终奖、年底双薪以及按照季度、半年、年结算的业务提成等;未确定支付周期的劳动报酬,如一次性的奖金,特殊情况下支付的津贴、补贴等。
2、北京地区:北京市劳动和社会保障局、北京市高级人民法院《关于劳动争议案件法律适用问题研讨会会议纪要》第28条规定,二倍工资的计算基数应以相对应的月份的应得工资为准。
3、上海地区:上海市第二中级人民法院《2009年二中院辖区工作会议综述》认为,考虑到工资与收入是两个不同的概念,目前对二倍工资罚则的运用原则上应该主要以正常出勤工资为准(不包括风险性、福利性的补贴),但不排除个别特殊情况。
五、如何应对员工拒签劳动合同?
员工拒签劳动合同,首先应当分析其拒签的原因,对于非因用人单位原因的拒签,用人单位应当打起十二分警觉,对此,用人单位应当书面通知员工,在通知书明确说明签订劳动合同的时限并告知如果员工在规定时限内不签订劳动合同,企业将予以终止劳动关系,由员工签名后,人力资源部存档。
员工拒绝签收的,可以采取邮政快递方式送达。
六、员工对未签订书面劳动合同有过错的,是否支付二倍工资?
人力资源管理实践中,未签订书面劳动合同有时候过错在员工,对此,用人单位是否还须支付二倍工资呢?对此,尚未有全国统一的规定,学界和司法实务中也没有统一的共识,一种意见认为,员工对签订书面劳动合同有过错的,可以不支付二倍工资,上海市高级人民法院 民一庭 劳动争议案件若干问题的解答》规定,如确有证据证明,劳动者以获取不当利益为目的,通过找替身代签等手段,致用人单位未与其本人签订真实的书面劳动合同,上述行为既违反了《劳动合同法》第三条关于诚实信用的原则,也不符合《劳动合同法》第八十二条第一款关于支付二倍工资请求权成立的构成要件之一——须用人单位主观上未与劳动者签订书面劳动合同,故对其请求用人单位支付二倍工资差额的诉请应不予支持。
七、无需支付二倍工资的情形
在实践中,存在一些不需要支付二倍工资的情形:
1、双重劳动关系:如果劳动者已经与其他用人单位签订书面劳动合同,又要求与新的用人单位签订书面劳动合同而未签订的,不能主张二倍工资。
2、人事主管等高管人员:用人单位从事劳动人事管理活动,享有劳动人事管理职权的高级管理人员,其职责是帮助用人单位依据劳动法律法规履行义务,避免因违法行为而导致用人单位的利益受到损害,与用人单位签订书面劳动合同本身就是其个人应尽的职责范围。
3、劳动者患病治疗期间:劳动者在上班第一天就发生工伤救治,或者患病长期治疗,在这些情形下,就不能苛求用人单位在医疗场所与劳动者签订书面劳动合同。
4、劳动者离开用人单位的工作场所:如劳动者在停工留薪期内,或者女职工在产假期内或哺乳假内的,也无法签订劳动合同。
5、不可抗力导致无法及时签订劳动合同:主要原因在于有些用人单位疏于对劳动者入岗前进行培训、疏于对劳动条件劳动保护的完善或者劳动者疏于防范意识等从而导致劳动者受到工伤,于是有些劳动者干脆就不去上班和做工等到过了几个月或大半年休养好发现工资没有发向用人单位主张二倍工资差额,这种情况是属于非用人单位过错导致未签订书面劳动合同,在实践中不能主张二倍工资差额。
八、相关FAQs问答
1. 问:如果公司不给劳动合同,我能主张二倍工资吗?
答:如果公司不给劳动合同,一般情况下不能主张二倍工资,但如果公司故意不给劳动合同以造成劳动者举证困难,结果自己把劳动合同给弄丢了,此时可以主张二倍工资差额。
2. 问:合同条款不完备或不符合法律规定,能要求支付二倍工资吗?
答:如果用人单位比较粗心大意在网上随便下载了一份劳动合同模板就用的不在少数,很多方面内容并没有充分列举,于是一些劳动者就认为劳动合同不符合法律规定属于无效视为未签订劳动合同,这样的观点是错误的,只有给劳动者造成损害的,才应当承担赔偿责任,而不是二倍工资。
小编有话说:
面对未签订劳动合同的情况,劳动者应当保持冷静,积极收集证据,并通过合法途径维护自己的权益,用人单位也应当遵守法律规定,及时与劳动者签订书面劳动合同,避免不必要的法律风险,在职场中,双方都应当秉持诚信原则,共同营造一个公平、和谐的工作环境。